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为何缺乏显著性的商标不能获得商標注冊保护

文字:[大][中][小] 手機頁面二維碼 2016/12/14     浏覽次數:    

  日前,蘋果公司申請注冊的四件圖形商標皆因構圖過于複雜,缺乏固有顯著性,違反《商標法》第十一條第一款第(三)項之規定,被工商總局商標評審委員會和北京知識産權法院裁判駁回。

  一、商標法中關于商標顯著性的規則

  注冊商標應當具有顯著性在商標授權審查中是極爲重要的。商標標識具有顯著性是獲得注冊的基礎,是必備前提條件之一,它也可能直接影響到商標最終能否注冊,例如本案圖形商標。我國《商標法》第十一條、第十二條是注冊商標應當具有顯著性的相關規定。

  第十一条规定仅有本商品的通用名称、图形、型号的;仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的下列标志不得作为商標注冊,前款所列标志经过使用取得显著特征,并便于识别的,可以作为商標注冊。第十二条也规定:以三维标志申请注册商标的,仅由商品自身的性质产生的形状、为获得技术效果而需有的商品形状或者使商品具有实质性价值的形状,不得注册。

  此外,在《商標審查及審理標准》中對于注冊商標應當具有顯著性,還具體列舉了十種其他缺乏顯著性的情形:(一)過于簡單的線條、普通幾何圖形;(二)過于複雜的文字、圖形、數字、字母或上述要素的組合;(三)一個或者兩個普通表現形式的字母;(四)普通形式的阿拉伯數字指定使用于習慣以數字做型號或貨號的商品上,但非普通表現形式或者與其他要素組合而整體具有顯著特征,或者指定使用于不以數字做型號或者貨號的商品上的除外;(五)指定使用商品的常用包裝、容器或者裝飾性圖案;(六)單一顔色;(七)非獨創的表示商品或者服務特點的短語或者句子但獨創且非流行或者與其他要素組合而整體具有顯著特征的除外;(八)本行業或者相關行業常用的貿易場所名稱;(九)本行業或者相關行業通用的商貿用語或者標志;(十)企業的組織形式、本行業名稱或者簡稱。

  但是,上述法律規定中並沒有對何爲商標顯著性做出明確規定。《商標法》第十一條、第十二條從反向列舉了何種商標缺乏顯著性不得注冊。那麽究竟什麽是商標顯著性?如何判定一個商標標示是否具有顯著性呢?

  二、 何为商标显著性

  《商標法》第九條規定申請注冊的商標,應當有顯著特征,便于識別,並不得與他人在先取得的合法權利相沖突。從整體上理解本條規定,商標的顯著性不僅包含可識別性,還包含與其他商標的區別性,即商標區分商品來源的顯著性。

  實際上,對于商標顯著性的定義與判斷是有分歧的。一個商標是否具有顯著性,主要有兩種觀點:一是外觀構成說,認爲顯著性是指商標本身的構成而言,即構成商標的符號便于識別,能夠引起消費者的注意,該符號就具有商標的顯著性。至于該符號作爲商標能使消費者識別該商品的來源,即所謂自他商品識別力,只是顯著性的結果而已。二是自他商品識別力說,認爲顯著性乃商標借以識別自己與他人商品之能力,是一相對的概念,須考慮該商標使用的商品、商品的消費者等因素,故只能在個案中決定。凡是符號具有識別商品來源能力者,即具有商標的顯著性。如果符號本身在外觀上欠缺商標的顯著性,但經過長期實際,具有識別商品來源的作用,也承認該符號具有了商標的顯著性。

  結合商標法的相關規定和商標審查實踐來看,不難看出我們對于商標顯著特征含義的理解傾向于第二種,即商標顯著性包含了自身可識別性和與他人可區別性兩種基本要素。因此,通常商標的顯著性被理解爲某個標識本身所具有的,可以以此讓識別主體將這一商品和服務的提供者與其他同種或者類似商品和服務的提供者區別開來的特性。商標具有的顯著性是自身構成(可識別性)與區別性的統一體。

  三、 判定商标显著性应当考虑的因素

  由于商標的顯著性是一個相對的概念,它並不是一個標志本身固有的特性,而是和標識本身、使用該標識的商品或服務,以及消費者的感知都相關的一個概念。因此在判定一個標識是否具有顯著性的時候,必須將其標識本身構成、獨創性、指定使用的商品或服務等因素在個案中綜合考慮分析。

  1、判定商標是否具有顯著性要首先考慮商標本身的構成要素是否具有可識性。可識性是商標發揮區別功能的前提,也是成爲注冊商標的基本要求。不能使相關公衆將某一標識作爲商標予以識別的標識不可能發揮識別商品來源的作用。本案中商標之所以被駁回就是因爲構圖過于複雜,不易將其視爲商標予以識別,即本身缺乏商標可識性。通俗來說,就是普通消費者看到這個圖形不會將其作爲商標標識予以識別,更不用說認爲其是商標。

  2、判定商標是否具有顯著性可以考慮商標標識的獨創性。需要強調的是這裏“商標的獨創性”是指商標標識本身具有的顯著性,有顯著性的商標不一定具有獨創性,如使用在“鋼琴”上的“長江”無獨創性,但可能具有顯著性,所以被授權注冊;而使用在“空調”上的“格力”商標既具有顯著性,也具有獨創性。二者區分的意義不僅在此,還在于商標的顯著性判斷可能成爲系爭商標是否構成對他人商標複制、摹仿和翻譯的重要因素之一。如果他人在先商標缺乏獨創性僅爲普通含義文字詞彙,那麽即使雙方商標相同,也不可能認定爲構成複制。

  3、判定商标标识是否具有显著性要和具体指定使用的商品及服务相结合。从商标显著性强弱的角度,可以把商标标识分为三类:一是有固有显著性的标识,如臆造词汇,如“海尔”;二是缺乏固有显著性的标识,如通用名称或描述性标志,如“U盘”;三是通过使用获得显著性的标识,如“两面针”。对于具有固有显著性的臆造词汇来说,由于本身具有强显著性不用考虑其与商品或服务的关系问题。如“海尔”、“康佳”等。但是,对于一般词汇特别是有具体含义的词汇作为商標注冊时,就要结合指定使用商品或服务来确定是否具有显著性以及显著性的强弱程度等。通常认为,当标识表示的含义与商品属性关联性最弱时,商标的显著性最强,反之则显著性最弱。例如,文字“苹果”不结合商品考虑,作为商標注冊是无法判定是否具有显著性的。但如果结合不同指定使用商品分析将产生不同的结果或可能。如“苹果”指定使用在手机商品上显著性强,因为本身含义与商品属性无关联性;若使用在苹果上则构成直接表示商品内容、用于其他水果类商品上还会有误认等问题。

  此外,判定商標標識是否具有顯著性雖然本身屬于客觀事實判斷,但是也會受到主觀因素影響。不同範圍的消費者對于同一商標的顯著性的判斷是完全不同的。筆者認爲,在判斷一個商標是否具有顯著性時,除了要考慮以上因素之外還應以相關公衆的普遍認知水平及實際能力爲前提,這樣才能夠更全面、准確、客觀的對商標標識是否具有顯著性進行判斷。

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